KSK 2018 15

Kantonsgericht von Graubünden Dretgira chantunala dal Grischun Tribunale cantonale dei Grigioni Ref.: Chur, 28. Mai 2018 Schriftlich mitgeteilt am: KSK 18 15

30. Mai 2018 Entscheid Schuldbetreibungs- und Konkurskammer Vorsitz Michael Dürst Richter Brunner und Hubert Aktuarin Lenz In der Schuldbetreibungs- und Konkurssache der X . _ _ _ _ _ , Beschwerdeführerin, vertreten durch Rechtsanwalt Prof. Dr. An- dreas Binder, Langhaus am Bahnhof, 5401 Baden, gegen den Entscheid des Einzelrichters am Regionalgericht Prättigau/Davos vom

14. Februar 2018, mitgeteilt am 1. März 2018, in Sachen der Y . _ _ _ _ _ , Be- schwerdegegnerin, vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Reto T. Annen, Kornplatz 2, 7001 Chur, gegen die Beschwerdeführerin, betreffend provisorische Rechtsöffnung, hat sich ergeben:

Seite 2 — 29 I. Sachverhalt A. Die Y._____ gewährte X.A._____ am 29. Januar 2013 ein Darlehen im Be- trag von CHF 1'350'000.00 zur Finanzierung des Erwerbs der B._____ (Grunds- tück Nr. _____, Plan Nr. _____, Grundbuch O.1_____), einer Berghütte mit Re- staurationsbetrieb, welche X.A._____ zuvor im Rahmen eines konkursrechtlichen Verwertungsverfahrens ersteigert hatte. Zur Sicherstellung des Darlehens verein- barten die Parteien unter anderem, dass der Darlehensnehmer zu Gunsten der Darlehensgeberin einen Register-Schuldbrief über CHF 1‘400‘000.00 zu Lasten der von ihm aus der Konkursmasse erworbenen Liegenschaft errichtet. Der ent- sprechende Pfandvertrag wurde gleichentags öffentlich beurkundet und am 30. Januar 2013 im Grundbuch eingetragen, worauf die Y._____ das Darlehen durch Überweisung eines Betrages von CHF 1‘323‘608.00 an das Konkursamt Prätti- gau/Davos und des Restbetrages von CHF 26‘392.00 auf ein Konto der X._____ ausbezahlte. Das Darlehen war gemäss Ziffer 5 des Darlehensvertrages mit ei- nem Minimalzinsfuss von 5%, fällig jeweils per Quartalsende, zu verzinsen und sollte im Betrag von CHF 125‘000.00 innert 10 Tagen nach Vornahme der Aus- zahlung seitens des Konkursamtes Prättigau/Davos zurückbezahlt werden; für den Restbetrag des Darlehens wurde eine Laufzeit von maximal zwei Jahren, gerech- net ab dem Tage der Auszahlung des Darlehens, vereinbart. B. In ihrem Darlehensvertrag hatten die Parteien ferner vorgesehen, dass der Darlehensnehmer die Liegenschaft B._____ unmittelbar nach seiner Eintragung als Eigentümer an die neu zu gründende X._____ übertragen und er der Darle- hensgeberin an allen von ihm gehaltenen Stammanteilen an dieser GmbH Sicher- heiten in Form von Kauf- und Pfandrechten einräumen werde. Mit Kaufvertrag vom 13. Februar 2013 brachte X.A._____ das Grundstück infolgedessen zum Preis von CHF 1‘400‘000.00 an die zwischenzeitlich errichtete X._____ ein. Letz- tere bezahlte den Kaufpreis durch Übernahme der durch den Register-Schuldbrief gesicherten Darlehensschuld von CHF 1‘350‘000.00, während ihr X.A._____ für den Restbetrag von CHF 50‘000.00 seinerseits ein Darlehen gewährte. Bereits mit Vertrag vom 29. Januar 2013 hatte X.A._____ zudem dem einzelzeichnungsbe- rechtigten Verwaltungsrat und Alleinaktionär der Y._____, C._____, ein Kaufrecht an den Stammanteilen der X._____ eingeräumt. Die Ausübung des Kaufrechts stand unter der aufschiebenden Bedingung, dass das von der Y._____ gewährte Darlehen bis zum 30. Januar 2015 nicht vollständig zurückbezahlt werde. Seit der Gründung der X._____ fungierte C._____ überdies als deren Geschäftsführer,

Seite 3 — 29 wobei er wie der als Gesellschafter und Vorsitzender der Geschäftsführung einge- tragene X.A._____ kollektiv zu zweien zeichnungsberechtigt war. C. Nachdem eine Rückzahlung des Darlehens bis dahin unterblieben war, machte C._____ im Februar 2015 von seinem Kaufrecht an den Stammanteilen der X._____ Gebrauch und liess sich im März 2015 als alleinigen Gesellschafter und Geschäftsführer der X._____ im Handelsregister eintragen. Dagegen setzte sich X.A._____ zur Wehr und erhob am 12. Januar 2017 beim Regionalgericht Prättigau/Davos Klage auf Feststellung seiner Gesellschafterstellung. Mit Ent- scheid vom 3. August 2017, mitgeteilt am 20. September 2017, hiess das angeru- fene Gericht die Klage gut und stellte fest, dass X.A._____ alleiniger Gesellschaf- ter der X._____ ist. Es war zum Schluss gekommen, dass die Einräumung des Kaufrechts an den Stammanteilen der X._____ gegen das pfandrechtliche Verbot von Verfallsgeschäften (Art. 894 ZGB) verstosse und deshalb ungültig sei. Dieser Entscheid erwuchs unangefochten in Rechtskraft. Seit dem 2. November 2017 ist X.A._____ als Gesellschafter und Geschäftsführer der X._____ (mit Einzelunter- schrift) im Handelsregister eingetragen. D. Noch während des Streits um die Gesellschafterstellung hatte die Y._____ beim Betreibungs- und Konkursamt der Region Prättigau/Davos eine Betreibung auf Pfandverwertung gegen die X._____ über den Betrag von CHF 1‘350‘000.00 zuzüglich Zins eingeleitet. Da der damals sowohl für die Gläubigerin als auch für die Schuldnerin handelnde C._____ keinen Rechtsvorschlag gegen den ihm zu- gestellten Zahlungsbefehl erhoben hatte, nahm das Betreibungsverfahren seinen Fortgang, bis X.A._____, der erst durch die Verwertungsmitteilung vom 16. Mai 2017 davon Kenntnis erlangt hatte, das Betreibungsamt über das hängige Ge- richtsverfahren informierte und ein Zuwarten mit der Steigerungspublikation er- reichte. In der Folge gelangte X.A._____ in eigenem Namen wie auch namens der X._____ mittels betreibungsrechtlicher Beschwerde an das Kantonsgericht von Graubünden, welches den Zahlungsbefehl vom 8. November 2016 mit Entscheid vom 9. November 2017 (KSK 17 34) wegen ungültiger Zustellung aufhob. E. Auf Begehren der Y._____ vom 20. Oktober 2017 stellte des Betreibungs- amt Prättigau/Davos am 31. Oktober 2017 unter der Betreibungsnummer _____ einen Zahlungsbefehl für die Betreibung auf Verwertung eines Grundpfandes ge- gen die X._____ für einen Forderungsbetrag von CHF 2‘000‘000.00 zuzüglich Zins von 5 % seit dem 1. Oktober 2017 sowie den ausstehenden Darlehenszins bis 30. September 2017 im Betrag von CHF 124‘030.20 aus. Als Forderungsurkunden waren auf dem Zahlungsbefehl vermerkt: der Darlehensvertrag und der Pfandver-

Seite 4 — 29 trag vom 29. Januar 2013 zwischen der Y._____ und X.A._____ sowie der Kauf- vertrag vom 13. Februar 2013 zwischen X.A._____ und der X._____. Die X._____ erhob am 1. November 2017 Rechtsvorschlag gegen den Zahlungsbefehl. F. Mit Eingabe vom 13. November 2017 stellte die Y._____ beim Regionalge- richt Prättigau/Davos den Antrag, es sei in der Betreibung Nr. _____ des Betrei- bungs- und Konkursamtes der Region Prättigau/Davos (Zahlungsbefehl vom 31. Oktober 2017) gestützt auf Art. 82 SchKG provisorische Rechtsöffnung für den Betrag von CHF 1‘490‘905.20 nebst Zins von 5% seit dem 1. Oktober 2017 zu er- teilen, dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge (zzgl. MwSt.) zu Lasten der Gesuchsgegnerin. Den geforderten Betrag erläuterte die Y._____ in ihrem Gesuch dahingehend, dass es sich um die Rückzahlung der offenen Darlehensschuld von CHF 1‘350‘000.00 und die Zahlung von ausstehenden Darlehenszinsen über CHF 140‘905.20 (CHF 135‘000.00 für die Zeit vom 1. Januar 2016 bis 30. September 2017 und CHF 5‘905.20 Zins auf den nicht geleisteten Zinszahlungen) handle. G. Die X._____ beantragte mit Stellungnahme vom 8. Januar 2018 was folgt: 1. Das Rechtsöffnungsverfahren Proz.Nr. _____ sei zu sistieren, bis der Inhaber der Gesuchstellerin, C._____, der Gesuchsgegnerin deren Geschäftsunterlagen (sämtliche bei ihm befindlichen Akten, Dokumen- te und Unterlagen) aus der Zeit vom 19. März 2015 bis 24. Oktober 2017 herausgegeben hat sowie ihr umfassend Rechenschaft abgelegt hat über seine Tätigkeit als Geschäftsführer der X._____ in der Zeit vom 19. März 2015 bis 24. Oktober 2017. 2. Das Gesuch um Erteilung der provisorischen Rechtsöffnung sei abzu- weisen, soweit darauf überhaupt eingetreten werden kann. 3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Gesuch- stellerin. H. Am 18. Januar 2018 versandte die Y._____ einen mit "X._____" beschrifte- ten Ordner an die X._____ sowie an das Regionalgericht Prättigau/Davos. Der Ordner enthält Geschäftsunterlagen der X._____ aus den Jahren 2015-2017. I. Am 14. Februar 2018 fand vor dem Regionalgericht Prättigau/Davos die mündliche Verhandlung statt. Mit Entscheid gleichen Tages, mitgeteilt am 1. März 2018, entschied der Einzelrichter am Regionalgericht Prättigau/Davos wie folgt: 1. In der Betreibung Nr. _____ des Betreibungsamtes Prättigau/Davos wird provisorische Rechtsöffnung erteilt für den Betrag von CHF 1'281'608.00 nebst Zins zu 5 % seit dem 26. Oktober 2017. 2. Die Kosten des Rechtsöffnungsverfahrens von CHF 1'000.00 gehen im Betrag von CHF 850.00 zulasten der X._____ und im Betrag von CHF 150.00 zulasten der Y._____. Sie werden vom Kostenvorschuss

Seite 5 — 29 der Y._____ erhoben. Die X._____ hat der Y._____ den auf sie entfal- lenden Anteil von CHF 850.00 zu bezahlen. 3. Die X._____ hat die Y._____ mit CHF 4'140.35 ausseramtlich zu ent- schädigen. 4. (Rechtsmittelbelehrung) 5. Dieser Entscheid ist mit seiner Eröffnung rechtskräftig und vollstreck- bar. Die Rechtsmittelinstanz kann die Vollstreckung aufschieben. Nöti- genfalls ordnet sie sichernde Massnahmen oder die Leistung einer Si- cherheit an (Art. 325 Abs. 2 ZPO). 6. (Mitteilung). In seinen Erwägungen befasste sich der Vorderrichter zunächst mit dem Sistie- rungsantrag der Gesuchsgegnerin, welche geltend gemacht hatte, dass sie nicht in der Lage sei, das gegen sie erhobene Rechtsöffnungsgesuch zu prüfen und ihren Standpunkt mit Urkunden zu belegen, solange C._____ über seine Zeit als ihr Geschäftsführer keine Rechenschaft abgelegt und die entsprechenden Buch- haltungsunterlagen nicht vollständig ausgehändigt habe. Unter Verweis auf die Möglichkeit, seit Oktober 2017 durch ihren im Handelsregister eingetragenen Ge- sellschafter die Bankunterlagen einzusehen und im Umfang allenfalls geleisteter Zahlungen die Tilgung der betriebenen Forderung anhand der Bankauszüge be- haupten zu lassen (was sie im Umfang von rund CHF 200‘000.00 denn auch ge- tan habe), lehnte der Vorderrichter eine Sistierung des Rechtsöffnungsverfahrens ab. Ebenfalls verworfen wurden vom Vorderrichter die von der Gesuchsgegnerin vorgebrachten Einwände gegen die Gültigkeit der Betreibung. So erwog er mit Bezug auf die frühere Betreibung, dass eine erneute Betreibung für dieselbe For- derung nicht von vornherein unzulässig sei und selbst eine allfällige Unzulässigkeit nicht automatisch zur Nichtigkeit des Zahlungsbefehls führe. Nicht ersichtlich sei zudem, inwiefern die Gesuchstellerin mit ihrer Betreibung rechtsmissbräuchliche Zwecke verfolgen sollte, zumal dem Zahlungsbefehl eine unbestrittenermassen bestehende Forderung zugrunde liege und es gerade der Zweck eines Pfandes sei, als Sicherheit für die Forderung zu dienen und dazu im Sicherungsfall öffent- lich versteigert zu werden. Dass C._____ einen früheren Verkauf der B._____, welcher die fristgerechte Rückzahlung des Darlehens erlaubt hätte, blockiert hätte, um anschliessend durch Ausübung des Kaufrechts die Kontrolle über die Ge- suchsgegnerin zu übernehmen, erachtete der Vorderrichter einerseits für unbe- wiesen. Anderseits hielt er dafür, dass die Verweigerung der Zustimmung zu ei- nem Verkauf der B._____ ohnehin nicht zur Folge hätte, dass die Rechtsöffnung für die Darlehensschuld zu verweigern wäre, zumal die Gesuchsgegnerin hierfür auch einen ihr entstandenen Schaden hätte behaupten, glaubhaft belegen und zur

Seite 6 — 29 Verrechnung erklären müssen, wenn sie davon ausgehe, dass der Vertreter der Gesuchstellerin seine Pflichten zu irgendeinem Zeitpunkt schuldhaft verletzt hätte. Mit Bezug auf die Voraussetzungen für die provisorische Rechtsöffnung erwog der Vorderrichter sodann, dass die Gesuchstellerin eine Betreibung auf Grundpfand- verwertung gestützt auf einen Registerschuldbrief eingeleitet habe und sie dem- nach die Grundpfand-, nicht die Grundforderung betreibe. Als Rechtsöffnungstitel liege ein öffentlich beurkundeter Pfandvertrag vor, worin X.A._____ erkläre, der Gesuchstellerin CHF 1‘400‘000.00 zu schulden. Betrieben werde zwar nicht der im Pfandvertrag aufgeführte Schuldner, sondern die Gesuchsgegnerin. Die Parteien seien sich indessen einig, dass letztere die Schuld im Umfang von CHF 1‘350‘000.00 von X.A._____ übernommen habe, was im Kaufvertrag über die B._____ auch erwähnt werde. Zum Einwand der Gesuchsgegnerin, die betriebene Forderung sei mangels Kündigung nicht fällig, räumte der Vorderrichter ein, dass unklar sei, weshalb in der Errichtungsurkunde des Schuldbriefes auf eine „separa- te Vereinbarung zwischen Solidarschuldner und Gläubiger“ verwiesen werde. Dennoch bestünden für das Gericht keine Zweifel, dass mit der separaten Verein- barung der gleichentags unterzeichnete Darlehensvertrag gemeint sein müsse, zumal nicht ersichtlich sei, worauf sich der Verweis denn sonst beziehen könnte. Dass der Darlehensvertrag keine Kündigungsfrist für die Darlehensrückforderung festlege, habe sodann nicht zur Folge, dass die Schuldbriefforderung mit einer drei- oder sechsmonatigen Frist gekündigt werden müsse, wie es bei Fehlen einer abweichenden Vereinbarung der Fall wäre. Vielmehr hätten die Parteien mit der Befristung des Darlehensverhältnisses die Fälligkeit bei Vertragsabschluss be- stimmt und damit „etwas anderes“ als eine Kündigungsfrist von drei Monaten vor- gesehen. Als nicht stichhaltig erachtete der Vorderrichter auch die Einwände der Gesuchsgegnerin gegen die Fälligkeit der Darlehensforderung (Stundung, Um- wandlung in ein unbefristetes Darlehen, keine die Fälligkeit des Teilbetrages von CHF 125‘000.00 auslösende Auszahlung des Konkursamtes). In der Folge prüfte der Vorderrichter die Zinsberechnung der Gesuchstellerin sowie die seitens der Gesuchsgegnerin erhobene Tilgungseinrede im Betrag von CHF 187‘641.80 und kam zum Schluss, dass per 26. Oktober 2017 eine fällige Restforderung von CHF 1‘281‘608.00 verbleibe, für welche samt dem seit dem 26. Oktober 2017 laufenden Zins von 5% provisorische Rechtsöffnung zu erteilen sei. J. Mit Eingabe vom 13. März 2018 erhob die X._____ (nachfolgend Be- schwerdeführerin) Beschwerde gegen den Entscheid des Einzelrichters am Regi- onalgericht Prättigau/Davos vom 14. Februar 2018 und beantragte was folgt:

Seite 7 — 29 1. Der Beschwerde sei die aufschiebende Wirkung zu erteilen. 2. Die Beschwerde sei gutzuheissen und der Entscheid des Regionalge- richts Prättigau/Davos, Prozessnummer _____, vom 14. Februar 2018 betreffend Rechtsöffnung in der Betreibung Nr. _____ des Betrei- bungsamtes Prättigau/Davos sei aufzuheben. 3. Die Angelegenheit sei an die Vorinstanz zur erneuten Entscheidung zurückzuweisen und die Vorinstanz sei anzuweisen, das Rechtsöff- nungsverfahren Prozessnummer _____ zu sistieren, bis der Inhaber der Beschwerdegegnerin, C._____, der Beschwerdeführerin deren Geschäftsunterlagen (sämtliche bei ihm befindlichen Akten, Dokumen- te und Unterlagen) aus der Zeit vom 19. März 2015 bis 24. Oktober 2017 herausgegeben hat sowie ihr umfassend Rechenschaft abgelegt hat über seine Tätigkeit als Geschäftsführer der X._____ in der Zeit vom 19. März 2015 bis 24. Oktober 2017 und anschliessend über die Rechtsöffnung im Sinne der von der Beschwerdeführerin im vorin- stanzlichen Verfahren gestellten Anträge erneut zu entscheiden. 4. Eventualiter sei das Gesuch der Beschwerdegegnerin um Erteilung der provisorischen Rechtsöffnung durch das Kantonsgericht abzuwei- sen soweit darauf überhaupt eingetreten werden kann. 5. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten der Beschwer- degegnerin. K. Mit Verfügung der Vorsitzenden der Schuldbetreibungs- und Konkurskam- mer vom 15. März 2018 wurde der Y._____ Frist zur Einreichung einer Beschwer- deantwort angesetzt und der Beschwerde zugleich gestützt auf Art. 325 Abs. 2 ZPO einstweilen die aufschiebende Wirkung erteilt. L. Mit Beschwerdeantwort vom 26. März 2018 beantragte die Y._____ (nach- folgend Beschwerdegegnerin) die Abweisung der Beschwerde unter Kosten- und Entschädigungsfolge (zuzüglich MwSt.) zu Lasten der Beschwerdeführerin. Des Weiteren beantragte sie die Abweisung des Begehrens um aufschiebende Wir- kung, soweit darauf einzutreten ist. M. Mit Schreiben vom 28. März 2018 teilte die Vorsitzende der Schuldbetrei- bungs- und Konkurskammer des Kantonsgerichts von Graubünden den Parteien mit, dass ein weiterer Schriftenwechsel nicht vorgesehen sei. N. Mit Replik vom 6. April 2018 nahm die Beschwerdeführerin zur Beschwer- deantwort Stellung. Die Beschwerdegegnerin duplizierte mit Eingabe vom 17. April 2018. O. Auf die weiteren Ausführungen in den Akten, im angefochtenen Entscheid sowie in den Rechtsschriften wird, soweit erforderlich, in den nachstehenden Er- wägungen eingegangen.

Seite 8 — 29 II. Erwägungen 1. Gegen erstinstanzliche Entscheide über Rechtsöffnungsbegehren ist die Berufung unzulässig, weshalb für deren Anfechtung einzig das Rechtsmittel der Beschwerde zur Verfügung steht (Art. 309 lit. b Ziff. 3 ZPO in Verbindung mit Art. 319 lit. a ZPO). Beschwerdeinstanz ist das Kantonsgericht von Graubünden (Art. 7 Abs. 1 des Einführungsgesetzes zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [EGzZPO; BR 320.100]), wobei die Beurteilung in die Zuständigkeit der Schuldbe- treibungs- und Konkurskammer fällt, wenn es um Streitsachen auf dem Gebiet des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts geht, für welche das summarische Verfah- ren gilt (Art. 8 Abs. 2 der Verordnung über die Organisation des Kantonsgerichts [KGV; BR 173.100]). Letzteres ist namentlich bei Rechtsöffnungssachen der Fall (Art. 251 lit. a ZPO). Bei Anfechtung eines im summarischen Verfahren ergange- nen Entscheides beträgt die Beschwerdefrist zehn Tage (Art. 321 Abs. 2 ZPO). Die Beschwerde ist bei der Rechtsmittelinstanz einzureichen, und zwar schriftlich, begründet sowie unter Beilegung des angefochtenen Entscheides (vgl. Art. 321 Abs. 1 und 3 ZPO). Der vorliegend angefochtene Entscheid datiert vom 14. Fe- bruar 2018 und wurde dem Rechtsvertreter der Beschwerdeführerin am

5. März 2018 zugestellt. Die dagegen erhobene Beschwerde vom 13. März 2018 erweist sich damit als fristgerecht. Sie entspricht ausserdem den Formerfordernis- sen, so dass auf die Beschwerde einzutreten ist. 2. Nach Art. 320 ZPO kann mit der Beschwerde die unrichtige Rechtsanwen- dung (lit. a) und die offensichtlich unrichtige und damit willkürliche Feststellung des Sachverhalts (lit. b) gerügt werden. In Rechtsfragen verfügt die Rechtsmittel- instanz im Beschwerdeverfahren daher über eine freie Kognition, die derjenigen der Vorinstanz entspricht, wohingegen die Kognition der Rechtsmittelinstanz in Tatfragen im Beschwerdeverfahren auf eine Überprüfung, ob Willkür vorliege, be- schränkt bleibt (vgl. Myriam A. Gehri, in: Gehri/Jent-Sørensen/Kramer [Hrsg.], Schweizerische Zivilprozessordnung, Kommentar, 2. Aufl., Zürich 2015, N 2 zu Art. 320 ZPO; Dieter Freiburghaus/Susanne Afheldt, in: Sutter-Somm/Hasenböh- ler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO], 3. Aufl., Zürich 2016, N 3 ff. zu Art. 320 ZPO). Insoweit als eine unrichtige Sachverhaltsfeststellung allerdings auf einer falschen Rechtsanwendung beruht, ist der Beschwerdegrund der unrichtigen Rechtsanwendung nach Art. 320 lit. a ZPO gegeben (Karl Spühler, in: Spühler/Tenchio/Infanger [Hrsg.], Basler Kom- mentar, Schweizerische Zivilprozessordnung, 3. Auflage, Basel 2017, N 5 zu Art. 320 ZPO).

Seite 9 — 29 3.1. Mit ihrer Beschwerde erneuert die Beschwerdeführerin den Antrag auf Sis- tierung des Rechtsöffnungsverfahrens und beantragt in erster Linie eine Rückwei- sung der Angelegenheit an die Vorinstanz zu neuer Entscheidung nach vollständi- ger Rechenschaftsablage durch C._____. Dabei macht sie geltend, dass die Vor- instanz durch die Abweisung des gehörig begründeten Sistierungsantrages ihr rechtliches Gehör sowie den Grundsatz der Waffengleichheit verletzt habe. Ob- wohl im vorinstanzlichen Verfahren deutlich zu Tage getreten sei, dass die Betrei- bung erstens von Vornherein rechtsmissbräuchlich in einem Zeitpunkt eingeleitet worden sei, in dem der die Beschwerdegegnerin kontrollierende C._____ in rechtswidriger Weise Geschäftsunterlagen der Beschwerdeführerin zurückbehal- ten habe, dass die Beschwerdeführerin zweitens auch bis zur Hauptverhandlung unvollständig dokumentiert geblieben und seitens C._____ keine Rechenschafts- ablage erfolgt sei und dass der Beschwerdeführerin damit drittens das Aufbringen substantiierter Behauptungen und Bestreitungen und das Offerieren einschlägiger Beweismittel im Rechtsöffnungsverfahren vereitelt worden sei, habe die Vorin- stanz eine Sistierung abgelehnt und dadurch in Kauf genommen, dass die Be- schwerdeführerin aufgrund des Verhaltens der Beschwerdegegnerin gezwungen gewesen sei, sich auf mangelhafter und unvollständiger Informationsbasis im Rechtsöffnungsverfahren zur Wehr zu setzen. Ein faires Verfahren, wie es sowohl durch die Bundesverfassung als auch durch das Staatsvertragsrecht garantiert sei (Art. 29 Abs. 1 und 2 BV, Art. 6 Ziff. 1 EMRK) habe die Beschwerdeführerin auf diese Weise nicht erfahren. In dieser Situation sei die Vorinstanz gehalten gewe- sen, das Verfahren entweder antragsgemäss zu sistieren oder das treuwidrige Verhalten der Beschwerdegegnerin prozessual zu sanktionieren, indem auf das Gesuch gar nicht einzutreten gewesen wäre (vgl. Beschwerde Rz. 48-82). 3.2. Lediglich eventualiter beantragt die Beschwerdeführerin einen reformatori- schen Entscheid der Beschwerdeinstanz in dem Sinne, dass das Gesuch um Er- teilung der Rechtsöffnung durch das Kantonsgericht abzuweisen sei, soweit dar- auf überhaupt eingetreten werden könne. Begründet wird dieser Eventualantrag im Wesentlichen mit der Rüge, die Vorinstanz habe Recht verletzt und den Sach- verhalt offensichtlich unrichtig festgestellt, indem sie die Fälligkeit der in Betrei- bung gesetzten Forderung bejaht habe. Nach der bundesgerichtlichen Rechtspre- chung könne die provisorische Rechtsöffnung gemäss Art. 82 Abs. 1 SchKG nur erteilt werden, wenn auch die Fälligkeit der in Betreibung gesetzten Forderung im Zeitpunkt der Betreibungseinleitung liquid dokumentiert sei. Die Beschwerdeführe- rin habe im vorinstanzlichen Verfahren dargelegt, dass die in Betreibung gesetzte Forderung im Zeitpunkt der Einleitung der Betreibung nicht fällig gewesen sei und

Seite 10 — 29 die provisorische Rechtsöffnung aus diesem Grund zu verweigern gewesen wäre. Die dahingehenden Einwendungen der Beschwerdeführerin habe die Vorinstanz rechtsfehlerhaft verworfen. Namentlich habe die Vorinstanz verkannt, dass die Fälligkeit der Gegenstand der Betreibung bildenden Schuldbriefforderung nicht notwendigerweise an die Fälligkeit der durch sie gesicherten Forderung geknüpft sei, sondern dass dies vertraglich so hätte vereinbart werden müssen. Dass die Parteien im öffentlich beurkundeten Errichtungsakt eine derartige Vereinbarung getroffen hätten, habe die Vorinstanz in Verletzung der Verhandlungsmaxime so- wie von Art. 18 OR bejaht. Die von der Vorinstanz vorgenommene „freie“ Interpre- tation des Schuldbrieferrichtungsaktes entgegen dessen konträren Wortlaut ver- biete sich insbesondere im Rechtsöffnungsverfahren, das als Vollstreckungsver- fahren durchaus formalistisch zu handhaben sei. Indem die Vorinstanz provisori- sche Rechtsöffnung erteilt habe, obwohl die Fälligkeit der Schuldbriefforderung nicht liquide nachgewiesen worden sei, habe sie Art. 82 SchKG verletzt (vgl. Be- schwerde Rz. 83-95). Selbst wenn im Übrigen mit der Vorinstanz davon auszuge- hen wäre, dass sich der Verweis im Schuldbrieferrichtungsakt auf den Darlehens- vertrag beziehen sollte, bleibe es dabei, dass im Darlehensvertrag die Modalitäten der Kündigung des Schuldbriefes nicht geregelt würden, weshalb die im Errich- tungsakt vorgesehene Auffangbestimmung, welche die diesfalls zu beachtende Kündigungsfrist ausdrücklich festlege, zum Tragen kommen müsse. Mit dem ge- genteiligen Schluss verkenne die Vorinstanz, dass der in der Betreibung auf Pfandverwertung massgebliche Rechtsöffnungstitel der Schuldbrief und nicht der Darlehensvertrag sei (vgl. Beschwerde Rz. 96-99). Für den Fall, dass die Ausle- gung der Vorinstanz wider Erwarten geschützt würde und der Schuldbrief nicht durch Kündigung hätte fällig gestellt werden müssen, macht die Beschwerdeführe- rin schliesslich geltend, dass die Vorinstanz ihre Einwendung, wonach die Laufzeit des Darlehensvertrages nachträglich verlängert worden sei, zu Unrecht mit der Begründung verworfen habe, die bestrittene Behauptung sei unbewiesen geblie- ben. Damit habe sie für die betreffende Einwendung ein höheres Beweismass ver- langt, als gesetzlich vorgesehen sei, und folglich Art. 82 Abs. 2 SchKG verletzt. Sei aber die Verlängerung des Darlehens glaubhaft gemacht, bleibe auch der Vorwurf der rechtsmissbräuchlichen Strategie von C._____ bestehen. Dieser habe mit der verweigerten Zustimmung zu einem gewinnbringenden Verkauf der B._____ anfangs 2015 eine rechtzeitige Begleichung der Darlehensschuld verun- möglicht und nach der absprachewidrigen Ausübung des Kaufrechts vor dem neu vereinbarten Fälligkeitstermin vom 31. Mai 2016 eine unzulässige Doppelvertre- tung innegehabt, womit er auch die Verantwortung dafür trage, dass die Darle- hensforderung in dieser Zeit nicht beglichen worden sei. Es sei daher C._____

Seite 11 — 29 und damit auch der von ihm kontrollierten Beschwerdegegnerin anzulasten, wenn während eines Zeitraums von zweieinhalb Jahren ein Zustand geschaffen worden sei, in dem er sich in einem ständigen Interessenkonflikt befunden habe und keine wirksamen Handlungen zur Eintreibung der Forderung habe setzen können. Die- ses Verhalten müsse nach Treu und Glauben zumindest im Sinne einer faktischen Vertragsverlängerung interpretiert werden, wie sie beispielsweise auch aus dem Miet- und Arbeitsvertragsrecht bekannt sei, wenn dort ursprünglich vereinbarte Vertragsendtermine überschritten würden. Jedenfalls könne es nicht angehen, den durch C._____ herbeigeführten, rechtswidrigen Zustand der Doppelvertretung schlicht zu ignorieren und die Fälligkeit der in Betreibung gesetzten Forderung anzunehmen. Diese habe C._____ auch nicht durch die erste Betreibung im Sinne einer Kündigung fällig stellen können, zumal einer gemäss Entscheid des Kan- tonsgerichts vom 9. November 2017 rechtlich unwirksamen Handlung eine solche Wirkung nicht zukommen könne (vgl. Beschwerde Rz. 100-110). Eine unrichtige Rechtsanwendung wirft die Beschwerdeführerin der Vorinstanz ferner in Bezug auf die bejahte Fälligkeit des Teilbetrages von CHF 125‘000.00 vor. Anstatt als Folge davon, dass eine Auszahlung des Konkursamtes unbestrittenermassen nie stattgefunden habe, die mangelnde Fälligkeit des Teilbetrages festzustellen, kon- struiere die Vorinstanz in freier Rechtsfindung einen „Ersatzfälligkeitstermin“, der angeblich mehr als zehn Tage vor Einleitung des Betreibungsverfahrens stattge- funden haben soll. Derartiges habe indessen keine der Parteien behauptet, wes- halb wiederum eine Verletzung der Verhandlungsmaxime sowie von Art. 18 OR vorliege (vgl. Beschwerde Rz. 111-115). In einem letzten Abschnitt wendet sich die Beschwerdeführerin schliesslich gegen die vorinstanzliche Beurteilung ihres Einwandes, wonach der Darlehenszins nachträglich herabgesetzt worden sei, und macht geltend, dass bei Gewährung der provisorischen Rechtsöffnung jedenfalls der von der Vorinstanz berücksichtigte Zins um CHF 80‘850.00 reduziert werden müsste (vgl. Beschwerde Rz. 116-121). 3.3. Wie aus der Begründung des Hauptantrages der Beschwerdeführerin her- vorgeht, richtet sich die Beschwerde in erster Linie gegen die Auffassung des Vor- derrichters, dass sie in der Lage gewesen sei, sich mit den ihr zur Verfügung ste- henden Informationen im Verfahren angemessen zu verteidigen und ihren Stand- punkt einzubringen. Nach wie vor macht sie geltend, mit dem ihr erst während des Rechtsöffnungsverfahrens zur Verfügung gestellten Ordner nur unvollständig über die Geschäftsführertätigkeit von C._____ dokumentiert worden zu sein, der in der fraglichen Zeit offenbar auch neue Konten für die Beschwerdeführerin eröffnet und wieder saldiert habe. Ihr Rückweisungsantrag zielt demnach darauf ab, allfällige

Seite 12 — 29 zusätzliche Rückzahlungen prüfen und entsprechende Tilgungseinreden in das Verfahren einbringen zu können. Auch in Zusammenhang mit der geltend ge- machten Reduktion des Darlehenszinses bringt die Beschwerdeführerin vor, auf weitere Informationen zur Buchhaltung angewiesen zu sein. Was ihre Einwendun- gen gegen die Fälligkeit der in Betreibung gesetzten Forderung anbelangt, ist hin- gegen nicht ersichtlich, inwiefern eine Beurteilung der diesbezüglichen Rügen von einer weiteren Rechenschaftsablage durch C._____ abhängen sollte. Erwiese sich der Einwand, die Fälligkeit der betriebenen Forderung sei von der Vorinstanz zu Unrecht bejaht worden, als begründet, wäre das Rechtsöffnungsgesuch ohne wei- teres abzuweisen und eine Rückweisung an die Vorinstanz zwecks Sistierung des Verfahrens bis zur vollständigen Dokumentierung der Beschwerdeführerin würde sich erübrigen. Es drängt sich daher auf, zunächst auf die materiellen Einwände der Beschwerdeführerin gegen die Erteilung der Rechtsöffnung einzugehen, zu- mal an der Beurteilung des Hauptantrages kein schützenswertes Interesse be- steht, wenn die Rechtsöffnung mangels einer von der Gläubigerin nachzuweisen- den Voraussetzung ohnehin zu verweigern wäre und sich die Streitsache in die- sem Punkt als spruchreif erweist (Art. 327 Abs. 3 lit. b ZPO). 4.1. Gemäss Art. 82 SchKG erteilt das Gericht die provisorische Rechtsöffnung, wenn die Forderung auf einer durch öffentliche Urkunde festgestellten oder durch Unterschrift bekräftigten Schuldanerkennung beruht (Abs. 1) und der Betriebene nicht Einwendungen, welche die Schuldanerkennung entkräften, sofort glaubhaft macht (Abs. 2). Eine Schuldanerkennung im Sinne von Art. 82 Abs. 1 SchKG liegt vor, wenn daraus der vorbehalts- und bedingungslose Wille des Betriebenen her- vorgeht, dem Betreibenden eine bestimmte oder leicht bestimmbare Geldsumme bei deren Fälligkeit zu bezahlen (vgl. Daniel Staehelin, in: Staehelin/Bauer/Stae- helin [Hrsg.], Basler Kommentar, Schuldbetreibung und Konkurs I, 2. Aufl., Basel 2010, N 21 zu Art. 82 SchKG). Dabei kann sich die Schuldanerkennung auch aus einer Gesamtheit von Urkunden ergeben, sofern die notwendigen Elemente dar- aus hervorgehen. Dies bedeutet, dass die unterzeichnete Urkunde auf die Schrift- stücke, welche die Schuld betragsmässig ausweisen, klar und unmittelbar Bezug nehmen bzw. verweisen muss (BGE 136 III 480 E. 2). Sodann muss die anerkann- te Forderung im Zeitpunkt der Einleitung der Betreibung fällig gewesen sein, was vom Gläubiger ebenfalls liquid zu dokumentieren ist (Urteil des Bundesgerichts 5A_845/2009 vom 16. Februar 2010 E. 7.1 mit Hinweis auf Daniel Staehelin, a.a.O., N 77 und 79 zu Art. 82 SchKG; nunmehr auch Daniel Staehelin, in: Bau- er/Staehelin [Hrsg.], Basler Kommentar, Bundesgesetz über Schuldbetreibung und

Seite 13 — 29 Konkurs, Ergänzungsband zur 2. Aufl., Basel 2016 [nachfolgend Ergänzungs- band], N 79 zu Art. 82 SchKG). 4.2. Das Rechtsöffnungsverfahren hat ausschliesslich betreibungsrechtlichen Charakter. Es wird in diesem Verfahren nur entschieden, ob eine bestimmte Be- treibung fortgesetzt werden darf oder der Rechtsvorschlag bestehen bleibt. Auf Seite des Gläubigers handelt es sich beim Verfahren der provisorischen Rechtsöffnung – wie bei der definitiven Rechtsöffnung – um einen Urkundenpro- zess. Das Ziel ist nicht die Feststellung des materiellen Bestandes der in Betrei- bung gesetzten Forderung, sondern des Vorhandenseins eines Schriftstückes, dem das SchKG nach Herkunft, Inhalt und äusserer Beschaffenheit die Eigen- schaft eines Vollstreckungstitels beimisst. Der Gläubiger kann sein Begehren nur durch Vorlage einer solchen Urkunde und auf keine andere Weise begründen (sog. Präsentationspflicht). Zugleich genügt das Einreichen einer solchen Urkunde für die Erteilung der Rechtsöffnung, solange der Schuldner sie nicht sofort im Sin- ne von Art. 82 Abs. 2 SchKG zu entkräften vermag. Der Rechtsöffnungsrichter würdigt mit anderen Worten nur die Beweiskraft der vom Gläubiger vorgelegten Urkunde, seine formelle Natur – und nicht die Gültigkeit der Forderung an sich – und anerkennt ihre Vollstreckbarkeit, wenn der Schuldner seine Einwendungen nicht sofort glaubhaft macht (vgl. BGE 132 III 140 E. 4.1.1 S. 142 f. = Pra 2006 Nr. 133). Dem Schuldner wiederum stehen gestützt auf Art. 82 Abs. 2 SchKG sämtli- che Einwendungen und Einreden offen, welche zivilrechtlich von Bedeutung sind. Dementsprechend kann er nicht bloss die Tauglichkeit der eingereichten Urkunde als Schuldanerkennung bestreiten, sondern auch einwenden, die Forderung sei gar nie entstanden, sie sei derzeit nicht einforderbar oder sie sei zwischenzeitlich untergegangen. In Betracht fallen sämtliche materiellen Einwendungen, sofern die sie begründenden Umstände vor dem Abschluss des Rechtsöffnungsverfahrens eingetreten sind. Entspricht die vom Gläubiger vorgelegte Urkunde – allenfalls in Verbindung mit weiteren Schriftstücken – den gesetzlichen Anforderungen an eine Schuldanerkennung, obliegt es dem Schuldner, glaubhaft zu machen, dass die der Schuldanerkennung zu Grunde liegenden rechtserzeugenden Tatsachen nicht existieren, oder dass rechtsvernichtende oder rechtshindernde Tatsachen einge- treten sind (Daniel Staehelin, a.a.O., N 83 f. zu Art. 82 SchKG; Peter Stücheli, Die Rechtsöffnung, Diss. Zürich 2000, S. 348). Gelingt ihm dies, ist das Rechtsöff- nungsgesuch abzuweisen. Andernfalls ist die provisorische Rechtsöffnung zu er- teilen, verbunden mit der Möglichkeit einer Aberkennungsklage (Art. 83 Abs. 2 SchKG).

Seite 14 — 29 4.3. Wird in einer Betreibung auf Pfandverwertung Rechtsvorschlag erhoben, kann er nach den gewöhnlichen Regeln grundsätzlich durch Rechtsöffnung besei- tigt werden, und zwar unbesehen davon, ob die Forderung, das Pfandrecht oder beides bestritten ist. Für eine Fortsetzung der Betreibung muss der Gläubiger in diesem Fall den Rechtsvorschlag sowohl für die Forderung als auch für das Pfandrecht beseitigen lassen. Dazu muss er wiederum sowohl einen Titel für die Forderung als auch einen Titel für das Pfandrecht vorlegen können. Denkbar ist, dass in einem Fall die definitive und im anderen Fall die provisorische Rechtsöff- nung erteilt wird. Ausgeschlossen ist dagegen die Erteilung der Rechtsöffnung nur für die Forderung oder das Pfandrecht, da damit das Betreibungsverfahren weiter- hin blockiert bliebe und für dessen Fortsetzung ohnehin noch der ordentliche Pro- zessweg beschritten werden müsste. Liegt nur für die Forderung oder nur für das Pfandrecht ein Rechtsöffnungstitel vor, ist das Rechtsöffnungsbegehren daher gesamthaft abzuweisen (vgl. PKG 2006 Nr. 15 E. 3b mit Verweis auf Daniel Stae- helin, a.a.O., N 165 f. zu Art. 82 SchKG; ebenso Peter Stücheli, a.a.O., S. 208 f.). Mit Blick auf diese Rechtslage ist ein nicht spezifiziertes Rechtsöffnungsbegehren immer als auf die Forderung und das Pfandrecht gerichtet zu verstehen. Dement- sprechend kann auch das Gericht den Rechtsvorschlag bezüglich Forderung und Pfandrecht ohne weitere Spezifizierung im Dispositiv beseitigen, soweit die Vor- aussetzungen hierfür vorliegen (vgl. Daniel Staehelin, a.a.O., N 166a zu Art. 82 SchKG). Um diesbezügliche Unklarheiten zu vermeiden, empfiehlt sich allerdings, im Dispositiv jeweils die Rechtsöffnung sowohl für die Forderung als auch für das Pfandrecht zu erteilen (vgl. zum Ganzen Entscheid der Schuldbetreibungs- und Konkurskammer des Kantonsgericht von Graubünden KSK 15 79 vom 23. Mai 2016 E. 3.a). 4.4.1. Durch den Schuldbrief wird eine persönliche Forderung begründet, die grundpfandlich sichergestellt wird (Art. 842 Abs. 1 ZGB). Die Schuldbriefforderung tritt neben die zu sichernde Forderung, die dem Gläubiger gegenüber dem Schuldner aus dem Grundverhältnis gegebenenfalls zusteht, wenn nichts anderes vereinbart ist (Art. 842 Abs. 2 ZGB). Der Schuldner kann sich bezüglich der Schuldbriefforderung gegenüber dem Gläubiger sowie gegenüber Rechtsnachfol- gern, die sich nicht in gutem Glauben befinden, auf die sich aus dem Grundver- hältnis ergebenden persönlichen Einreden berufen (Art. 842 Abs. 3 ZGB). Im Ge- gensatz zur Grundpfandverschreibung wird entweder die Pfandforderung im Grundbuch als Buchforderung eingetragen (sog. Register-Schuldbrief; Art. 857 ff. ZGB) oder über die Pfandforderung wie auch über das Pfandrecht wird vom Grundbuchamt ein Wertpapier (Pfandtitel oder auch nur Titel) ausgestellt (sog.

Seite 15 — 29 Papier-Schuldbrief; Art. 860 ff. ZGB). Im letzteren Fall verkörpert das Wertpapier zugleich die Forderung und das zu ihr akzessorische Pfandrecht. Dementspre- chend wird sowohl das Wertpapier wie auch das sichernde Grundpfandrecht Schuldbrief genannt. In analoger Weise wird beim Register-Schuldbrief die im Grundbuch eingetragene Buchforderung in Verknüpfung mit dem Grundpfandrecht wie auch das Grundpfandrecht alleine als Schuldbrief bezeichnet (vgl. Daniel Staehelin, in: Honsell/Vogt/Geiser [Hrsg.], Basler Kommentar, Zivilgesetzbuch II, Art. 457-977 ZGB/Art. 1-61 SchlT ZGB, 5. Aufl., Basel 2015 [nachfolgend BSK ZGB], N 1 zu Art. 842 ZGB). 4.4.2. Der papierlose Register-Schuldbrief wurde mit der Teilrevision des Sachen- rechts, welche am 1. Januar 2012 in Kraft trat, eingeführt. Als zweite wichtige Än- derung wurde die bisher geltende Vermutung, durch Begebung eines Schuldbrie- fes werde die Forderung aus dem Grundverhältnis durch Novation getilgt (Art. 855 Abs. 1 aZGB), aufgehoben (vgl. Daniel Staehelin, BSK ZGB, N 4 f. zu Art. 842 ZGB). Im Falle einer Sicherungsübereignung, d.h. wenn der Schuldbrief dem Gläubiger nach dem übereinstimmenden Willen der Parteien zu Sicherungszwe- cken fiduziarisch übereignet wird, waren Lehre und Rechtsprechung allerdings bereits unter dem alten Recht davon ausgegangen, dass die Sicherungsabrede regelmässig einen Novationsausschluss beinhaltet (vgl. Daniel Staehelin, BSK ZGB, N 37 und 42 zu Art. 842). Mit der Teilrevision wurde daher die gesetzliche Regelung an die Rechtswirklichkeit respektive an die im kommerziellen Hypothe- kargeschäft seit langem bestehende Bankenpraxis angepasst. Dementsprechend bleiben die von Lehre und Rechtsprechung zur Sicherungsübereignung entwickel- ten Grundsätze auch unter dem neuen Recht gültig, soweit die Parteien von ihrer durch Art. 842 Abs. 2 ZGB eingeräumten Befugnis zu einer abweichenden Rege- lung keinen Gebrauch gemacht haben. Beim Register-Schuldbrief sollte allerdings statt von einer Sicherungsübereignung von einer Sicherungseintragung gespro- chen werden, da kein Titel besteht, der übereignet werden könnte (vgl. Daniel Staehelin, BSK ZGB, N 43 und 45 zu Art. 842 ZGB). 4.4.3. Bei der nunmehr gesetzlich vermuteten Sicherungsübereignung (resp. Si- cherungseintragung) bleibt die im Schuldbrief verkörperte Forderung neben der sichergestellten Forderung im Hinblick darauf bestehen, deren Einziehung zu er- leichtern. Es wird unterschieden zwischen der durch das Grundpfand sicherge- stellten, im Schuldbrief verkörperten abstrakten Forderung (oder Schuldbriefforde- rung) und der kausalen Forderung (oder sichergestellten Forderung oder auch Grundforderung), die sich aus dem Grundverhältnis, im Allgemeinen einem Darle- hensvertrag, ergibt, für welche der Schuldbrief sicherungsübereignet worden ist.

Seite 16 — 29 Diese zwei Forderungen sind voneinander unabhängig. Die im Schuldbrief verkör- perte und durch das Grundpfand sichergestellte abstrakte Forderung muss Ge- genstand einer Betreibung auf Grundpfandverwertung sein, während die kausale Forderung nur Gegenstand einer ordentlichen Betreibung sein kann (BGE 140 III 180 E. 5.1.1 S. 184 = Pra 2014 Nr. 113; BGE 144 III 29 E. 4.2). In der Betreibung auf Grundpfandverwertung für die abstrakte Forderung ist der Schuldbrief eine Schuldanerkennung im Sinne von Art. 82 Abs. 1 SchKG und gilt als Rechtsöff- nungstitel für die ganze im Titel verurkundete Forderung. Eine Schuldanerkennung für die kausale Forderung muss der Gläubiger in dieser Betreibung an sich nicht vorlegen. Bedeutung erlangt der Titel für die Grundforderung allerdings insofern, als das Recht zur Geltendmachung der Schuldbriefforderung durch die Siche- rungsvereinbarung an den Bestand und die Fälligkeit der Grundforderung geknüpft wird. Wie in Art. 842 Abs. 3 ZGB ausdrücklich statuiert ist, kann sich der Schuld- ner gegenüber dem Gläubiger auch bei Geltendmachung der Schuldbriefforderung auf die sich aus dem Grundverhältnis ergebenden persönlichen Einreden berufen. In der für die Schuldbriefforderung angehobenen Betreibung auf Grundpfandver- wertung stehen dem Schuldner daher sämtliche Einreden aus dem Grundverhält- nis (unter Einschluss der Einreden aus der Sicherungsvereinbarung) als persönli- che Einreden offen. Dazu gehört nebst der Einrede, dass die Geltendmachung der Schuldbriefforderung auf den Betrag der kausalen Forderung begrenzt ist, auch jene der fehlenden Fälligkeit der Grundforderung (vgl. Daniel Staehelin, BSK ZGB, N 56 zu Art. 842 ZGB). Spätestens bei entsprechenden (glaubhaften) Einreden des Schuldners hat der Gläubiger daher auch einen Titel für die Grundforderung vorzulegen. Mit anderen Worten setzt die Erteilung der Rechtsöffnung für die Schuldbriefforderung in einem solchen Fall voraus, dass sowohl die Schuldbrief- forderung als auch die Grundforderung hinsichtlich Bestand und Fälligkeit durch entsprechende Titel ausgewiesen werden (vgl. BGE 140 III 180 E. 5.1.2 S. 184 f. = Pra 2014 Nr. 113; Christian Leu, Rechtsöffnungsprobleme bei schuldbrieflich gesi- cherten Forderungen, in: Infointerne, Heft 12/Winter 1998, herausgegeben vom bernischen Obergericht, S. 57 f.). 4.4.4. Wie bereits dargelegt, wird bei der Errichtung eines Papier-Schuldbriefes neben der Eintragung der Forderung und des Pfandrechts in das Grundbuch ein Pfandtitel als Wertpapier über die Forderung und das Pfandrecht ausgestellt (Art. 860 Abs. 1 ZGB). Bei diesem Pfandtitel handelt es sich um eine öffentliche Urkunde im Sinne von Art. 9 ZGB, welche in der Betreibung auf Grundpfandver- wertung stets einen Rechtsöffnungstitel im Sinn von Art. 82 Abs. 1 SchKG für das Grundpfandrecht bildet. Denn die dingliche Haftung trifft zwangsläufig den jeweili-

Seite 17 — 29 gen Grundeigentümer, welcher im Pfandtitel als "Reproduktion des Grundbuches"

– unter Vorbehalt der ausserbuchlichen Eigentumsübertragung am Grundstück – notwendigerweise ausgewiesen ist. Überdies ist der Papier-Schuldbrief als öffent- liche Urkunde auch ein Rechtsöffnungstitel im Sinn von Art. 82 Abs. 1 SchKG für die Grundpfandforderung, wenn der Schuldner in der Skriptur erscheint; soweit dieser im Schuldbrief nicht oder dort (noch) ein anderer als der betriebene Schuldner aufgeführt ist, bedarf es einer anderweitigen Schuldanerkennung, z.B. der gegengezeichneten Sicherungsvereinbarung, in welcher die persönliche Schuldpflicht aus dem sicherungsübereigneten Schuldbrief (nicht bloss für die Grundforderung) anerkannt worden ist (BGE 140 III 36 E. 4 S. 39 f.). Hat noch kein Schuldnerwechsel stattgefunden, kann der Gläubiger als Alternative beim Grundbuchamt eine beglaubigte Kopie des Errichtungsaktes besorgen, in dem das Schuldbekenntnis enthalten ist (BGE 134 III 71 E. 3 S. 74; vgl. auch Daniel Stae- helin, BSK ZGB, N 6 zu Art. 860 ZGB, sowie derselbe Autor, a.a.O., N 167 zu Art. 82 SchKG). Beim Register-Schuldbrief entstehen sowohl die Schuldbriefforderung als auch das Grundpfandrecht mit der Eintragung in das Grundbuch (Art. 857 Abs. 1 ZGB), welche ihrerseits auf einem öffentlich beurkundeten Errichtungsakt basiert (Art. 799 Abs. 2 ZGB). Die Ausstellung eines Pfandtitels entfällt, weshalb in der Zwangsvollstreckung an dessen Stelle ein Auszug aus dem Grundbuch über den Eintrag des Register-Schuldbriefes tritt. Dieser Auszug ist ebenfalls eine öffentli- che Urkunde im Sinn von Art. 9 ZGB, die in Verbindung mit dem Nachweis des Schuldners – gleich wie bei einem Papier-Schuldbrief, aus welchem letzterer nicht hervorgeht – als provisorischer Rechtsöffnungstitel gilt (vgl. Dominik Vock/Danièle Müller, SchKG-Klagen nach der schweizerischen ZPO, Zürich 2012, S. 126; Dani- el Staehelin, BSK ZGB, N 5 zu Art. 857 ZGB). In beiden Fällen, beim Papier- Schuldbrief wie beim Register-Schuldbrief, bilden die Grundpfandforderung und das Grundpfandrecht eine strikte Einheit: sie werden durch den Grundbucheintrag in identischem Betrag erzeugt und sind fortan insofern untrennbar miteinander verbunden, als keines der beiden Elemente ohne das andere oder in ungleicher Höhe bestehen kann. Infolgedessen kann auch die provisorische Rechtsöffnung nur uno actu für beide Elemente erteilt werden (Daniel Staehelin, BSK SchKG, N 166 zu Art. 82 SchKG; BGE 140 III 36 E. 4 S. 39, 134 III 71 E. 3 S. 75). 4.4.5. Voraussetzung für die Erteilung der Rechtsöffnung ist alsdann, dass die in Betreibung gesetzte Forderung bei Zustellung des Zahlungsbefehls fällig war. Wird die Fälligkeit der Forderung vom Schuldner bestritten, ist diese als Bestand des Rechtsöffnungstitels von der betreibenden Partei nachzuweisen und nicht le- diglich glaubhaft zu machen. Mit anderen Worten muss sich die Fälligkeit der For-

Seite 18 — 29 derung diesfalls aus dem Titel selber ergeben oder zumindest liquid dokumentiert sein (BGE 140 III 456 E. 2.4 S. 461 = Pra 2015 Nr. 36; Urteile des Bundesgerichts 5A_790/2015 vom 18. Mai 2016 E. 4.3 und 6.2, 5A_303/2013 vom 24. September 2013 E. 4.2 sowie 5A_845/2009 vom 16. Februar 2010 E. 7.1). Ist eine Grundfor- derung durch einen Schuldbrief gesichert, bildet  wie bereits dargelegt  die Schuldbriefforderung Gegenstand der Betreibung auf Grundpfandverwertung. Dementsprechend muss der Gläubiger in erster Linie die Fälligkeit der Schuld- briefforderung nachweisen. Die Berechtigung des Gläubigers zur Verwertung des Schuldbriefes hängt indessen  dem Sicherungszweck entsprechend  davon ab, dass der Sicherungsfall eingetreten ist, d.h. dass der Schuldner seine Pflichten aus dem Grundverhältnis nicht erfüllt hat. Folglich muss im Zeitpunkt der Gel- tendmachung der Schuldbriefforderung auch die gesicherte Grundforderung fällig gewesen sein (vgl. Paul-Henri Steinauer, in: Schmid [Hrsg.], Züricher Kommentar, Der Schuldbrief, Die Anleihensobligationen mit Grundpfandrecht, Art. 842-865 und 875 ZGB, 2. Aufl., Zürich 2015, N 255 f. zu Art. 842 ZGB). Zu beachten ist, dass es sich bei der Grundforderung und der Schuldbriefforderung um zwei voneinan- der unabhängige Forderungen handelt. Die Kündigung bzw. Fälligkeit der einen bewirkt nicht zwangsläufig die Kündigung bzw. Fälligkeit der anderen Forderung. Was die Fälligkeit der Schuldbriefforderung anbelangt, sieht Art. 847 Abs. 1 ZGB vor, dass der Schuldbrief vom Gläubiger oder vom Schuldner mit halbjährlicher Kündigungsfrist auf Ende jeden Monats gekündigt werden kann, wenn nichts an- deres vereinbart ist. Es handelt sich mithin um eine dispositive Bestimmung, wel- che es den Parteien erlaubt, die Fälligkeit der Schuldbriefforderung abweichend zu regeln. Dabei können sie  unter Vorbehalt der Minimalfrist von drei Monaten gemäss Art. 847 Abs. 2 ZGB  nicht bloss andere Kündigungsmodalitäten vorse- hen, sondern sie können auch vereinbaren, dass die Schuldbriefforderung, ohne dass eine Kündigung erforderlich wäre, zu einem bestimmten Datum oder bei Ein- treten eines gewissen Ereignisses fällig wird. Zulässig ist auch die Vereinbarung, dass die Fälligkeit durch Zeitablauf eintritt oder an einen anderen Termin, wie na- mentlich die Fälligkeit der Grundforderung, gebunden ist (vgl. Paul-Henri Steinau- er, a.a.O., N 10 zu Art. 847). Eine solche Koppelung der Fälligkeit der Schuldbrief- forderung an diejenige der Grundforderung muss indessen von den Parteien effek- tiv vereinbart sein. Es handelt sich um eine Nebenbestimmung im Sinne von Art. 846 Abs. 2 ZGB, welche entweder im Schuldbrief selber enthalten sein kann oder aber in einer separaten Vereinbarung, auf welche im Schuldbrief verwiesen wird (vgl. Paul-Henri Steinauer, a.a.O., N 64 zu Art. 846). Fehlt es an einer derartigen Vereinbarung, bleibt es dabei, dass die Schuldbriefforderung durch separate Kün- digung fällig gestellt werden muss, auch wenn für die Fälligkeit der Grundforde-

Seite 19 — 29 rung etwas anderes verabredet wurde. Die für die Grundforderung vereinbarte Fälligkeitsregelung gilt mit anderen Worten nicht automatisch auch für die Schuld- briefforderung, sondern nur, wenn dies die Parteien im Schuldbrief selber oder in einer separaten Vereinbarung so bestimmt haben (vgl. Paul-Henri Steinauer, a.a.O., N 271 zu Art. 842; siehe zum Ganzen auch Franziska Martha Betschart, Der Grundpfandvertrag und die Allgemeinen Geschäftsbedingungen der Banken, in: Jörg Schmid [Hrsg.], Luzerner Beiträge zur Rechtswissenschaft, Band 58, Diss. Zürich 2011, Rz. 560 ff. mit weiteren Hinweisen). Für das Rechtsöffnungs- verfahren bedeutet dies, dass der Gläubiger die Fälligstellung des Schuldbriefes durch Kündigung nachzuweisen hat, falls sich eine abweichende Regelung der Fälligkeit nicht liquid aus den als Titel vorgelegten Urkunden ergibt (vgl. Paul-Henri Steinauer, a.a.O., N 11 zu Art. 847; ferner Daniel Staehelin, Ergänzungsband, ad N 167/c zu Art. 82 SchKG, sowie Peter Stücheli, a.a.O., S. 381 f.). 5.1. Wie bereits die Vorinstanz erwogen hat, hat die Beschwerdegegnerin eine Betreibung auf Grundpfandverwertung gestützt auf einen Registerschuldbrief ein- geleitet und betreibt demnach die (pfandgesicherte) Schuldbriefforderung, nicht die Grundforderung. Den erforderlichen Rechtsöffnungstitel erblickte die Vor- instanz im öffentlich beurkundeten Pfandvertrag zwischen X.A._____ und der Be- schwerdegegnerin und dem schriftlichen Kaufvertrag über die B._____ zwischen X.A._____ und der Beschwerdeführerin, mit welchem letztere die Schuld im Um- fang von CHF 1‘350‘000.00 übernommen habe. Diese Feststellungen sind  zu- mal das Vorliegen des Rechtsöffnungstitels von Amtes wegen zu prüfen ist  da- hingehend zu ergänzen, dass der Gläubiger für die Erteilung der Rechtsöffnung in einer Grundpfandbetreibung nicht bloss einen Titel für die Forderung, sondern auch für das Pfandrecht vorlegen muss. Beim Register-Schuldbrief entstehen so- wohl die Schuldbriefforderung als auch das Grundpfandrecht nicht bereits mit dem öffentlich-beurkundeten Errichtungsakt, sondern erst mit dessen Eintragung im Grundbuch. Als Rechtsöffnungstitel (für die Forderung und das Pfandrecht) gilt dementsprechend der Grundbuchauszug, aus welchem die Eintragung des Regis- ter-Schuldbriefes hervorgeht, wobei die aus dem Grundbucheintrag regelmässig nicht ersichtliche Schuldnerstellung durch eine zusätzliche Schuldanerkennung nachzuweisen ist (vgl. vorstehend E. 4.4.4). Vorliegend hat die Beschwerdegegne- rin mit ihrem Rechtsöffnungsgesuch nebst den von der Vorinstanz berücksichtig- ten Urkunden auch einen Grundbuchauszug für die Liegenschaft B._____ (RG act. 1.08) eingereicht, welcher die Beschwerdegegnerin als Gläubigerin einer Schuldbriefforderung von CHF 1‘400‘000.00 ausweist. Mit dem öffentlich beurkun- deten Kaufvertrag (RG act. 1.04) ist zudem die Schuldnerstellung der Beschwer-

Seite 20 — 29 deführerin durch eine Schuldanerkennung im Sinne von Art. 82 Abs. 1 SchKG ausgewiesen. Gemäss Wortlaut des Kaufvertrages hat die Beschwerdeführerin zwar einzig die durch den Schuldbrief gesicherte Darlehensforderung (Grundfor- derung) übernommen. Zwischen den Parteien ist indessen unbestritten, dass die Beschwerdeführerin (zumindest im Umfang von CHF 1‘350‘000.00) auch die Schuldbriefforderung übernommen hat und die Beschwerdegegnerin diesem Schuldnerwechsel zugestimmt hat. Ebenfalls eingereicht hat die Beschwerdegeg- nerin den Darlehensvertrag (RG act. 1.03), aus welchem sich Bestand und Höhe der Grundforderung (auf Rückzahlung des Darlehens und Verzinsung ab 1. Janu- ar 2016) ergeben. Die Auszahlung des Darlehens wurde sodann nie bestritten und ist überdies durch entsprechende Bankauszüge (RG act. 1.07) belegt. Die erfor- derlichen Titel für den Bestand der betriebenen Forderung und des Pfandrechts liegen demnach vor. Zu prüfen bleibt, ob die Vorinstanz auch die Fälligkeit der be- triebenen Forderung zu Recht bejaht hat. 5.2.1. Im Pfandvertrag findet sich unter dem Titel „Zins- und Zahlungsbestimmun- gen“ folgende Regelung: „Die Schuld ist aufgrund einer separaten Vereinbarung zwischen So- lidarschuldner und Gläubiger zu verzinsen, abzuzahlen und zu kün- digen. Sofern diese Vereinbarung nichts anderes vorsieht, ist die Schuld vom Entstehungstag an vierteljährlich auf den 31.03., 30.06., 30.09. und 31.12. zum durch den Gläubiger jeweils festgesetzten Satz zu verzinsen und unter Einhaltung einer dreimonatigen Kündi- gungsfrist jederzeit kündbar.“ Die Vorinstanz hat diese Vertragsbestimmung dahingehend ausgelegt, dass mit dem Verweis auf die separate Vereinbarung der gleichentags unterzeichnete Dar- lehensvertrag gemeint sein müsse und die Parteien folglich nicht bloss für das Darlehen, sondern auch für die Schuldbriefforderung eine Befristung vorgesehen hätten, weshalb sich eine gesonderte Fälligstellung der Schuldbriefforderung durch Kündigung erübrigt habe (vgl. angefochtener Entscheid E. 4.2.1 f.). 5.2.2. Die Beschwerdeführerin macht demgegenüber geltend, dass der Wortlaut des Schuldbrieferrichtungsaktes ein Kündigungserfordernis statuiere, um die Schuldbriefforderung fällig zu stellen (eine Kündigung aber nie erfolgt sei), er sich in Bezug auf die Kündigungsmodalitäten auf eine separate Vereinbarung berufe und für den Fall, dass die separate Vereinbarung nichts anderes vorsehe, eine Auffangregelung bereit halte, in welcher die gesetzlich vorgesehene Kündigungs- frist von sechs Monaten (Art. 847 Abs. 1 ZGB) auf das gesetzlich zugelassene Mindestmass von drei Monaten reduziert werde (Art. 847 Abs. 2 ZGB). Im vor-

Seite 21 — 29 instanzlichen Verfahren habe sie dargelegt, dass es eine Vereinbarung zwischen Solidarschuldner und Gläubiger nicht gebe bzw. von der Beschwerdegegnerin nicht vorgelegt worden sei und es ohnehin unverständlich sei, wer denn der offen- bar neben der Schuldnerin bestehende Solidarschuldner sein solle. Die Vorinstanz habe zwar anerkannt, dass der Verweis in dem ins Recht gelegten Rechtsöff- nungstitel unklar sei. Anstatt die aus der erkannten Unklarheit bzw. dem Fehlen einer separaten Vereinbarung sich ergebende rechtliche bzw. vertraglich vorgese- hene Konsequenz zu ziehen, dass die Schuldbriefforderung zunächst durch Kün- digung hätte fällig gestellt werden müssen, stelle sich die Vorinstanz auf den Standpunkt, es könne kein Zweifel bestehen, dass mit der separaten Vereinba- rung der Darlehensvertrag gemeint sei. Besonders stossend sei daran, dass ein solches Verständnis der fraglichen Klausel von der Beschwerdegegnerin nicht einmal behauptet worden sei. Wie sich aus deren Äusserungen an der vorinstanz- lichen Verhandlung ergebe, halte diese nämlich nicht den Grundpfanderrichtungs- akt, sondern den Darlehensvertrag für den massgeblichen Rechtsöffnungstitel. Zum mutmasslichen Parteiwillen bzw. richtigen Verständnis der Fälligkeitsbestim- mung im Schuldbrieferrichtungsakt habe sich die Beschwerdegegnerin nicht geäussert. Die Vorinstanz drücke demnach einen mutmasslichen Parteiwillen auf, der von der Beschwerdeführerin bestritten und von der Beschwerdegegnerin nicht behauptet worden sei. Eine derartige Sachverhaltsfeststellung verletze sowohl die Verhandlungsmaxime als auch Art. 18 OR. Die für die Sichtweise der Vorinstanz vorgebrachten Gründe würden nicht nur diametral im Widerspruch zum klaren Wortlaut im Pfanderrichtungsakt stehen, sondern offensichtlich auch auf der Fehl- vorstellung beruhen, dass die Fälligkeit der gesicherten und der Schuldbriefforde- rung notwendigerweise gleichgeschaltet sein müsse. Wenn die Vorinstanz allein aufgrund der Tatsache, dass die Schuldbrieferrichtungsurkunde am selben Tag unterzeichnet worden sei wie der Darlehensvertrag, zum Schluss komme, es sei nicht ersichtlich, worauf sich der Verweis denn sonst beziehen könne, verkenne sie rechtsfehlerhaft, dass zwischen der Frage, ob die Schuldbrieferrichtung der Sicherung des Darlehens dienen sollte, und der Frage, welche Fälligkeitsmoda- litäten für die Schuldbriefforderung vereinbart worden seien, zu unterscheiden sei. Nicht bestritten werde von der Beschwerdeführerin, dass der Schuldbrief der Si- cherung der Darlehensforderung diene und in Umsetzung von Ziffer 4.1 des Dar- lehensvertrages errichtet worden sei. Dennoch sei für den Schuldbrief aber ein Kündigungserfordernis statuiert worden. Die Erwägung der Vorinstanz, dass aus- ser dem Darlehensvertrag keine andere Referenzquelle ersichtlich sei, könne im Übrigen nicht dazu führen, dass trotz aller Ungereimtheiten schlicht auf den Darle- hensvertrag abgestellt werde. Mit Blick auf die zahlreichen Sicherheiten, welche

Seite 22 — 29 die Beschwerdegegnerin für die Darlehensgewährung verlangt habe, liege es ent- gegen den Ausführungen der Vorinstanz durchaus näher, dass auch noch ein be- sonderes Regime hätte vereinbart werden sollen, das zusätzlich eine solidarische Haftung von X.A._____ und der Beschwerdeführerin vorgesehen hätte. Wenn dies in der Folge unterblieben sei, greife in Bezug auf die Fälligkeit der Schuldbriefbe- stimmung aber die Auffangbestimmung im Schuldbrieferrichtungsakt (vgl. Be- schwerde Rz. 83-95). 5.2.3. Die Beschwerdegegnerin bestreitet die Ausführungen der Beschwerdefüh- rerin und hält in ihrer Beschwerdeantwort daran fest, dass die vorliegende Darle- hensforderung gemäss Darstellung beider Parteien seit spätestens dem 31. Janu- ar 2015 zur Rückzahlung fällig sei. Die Ausführungen bezüglich Art. 847 Abs. 1 ZGB seien deshalb vorliegend nicht relevant. Wie die Beschwerdeführerin darauf komme, dass zwischen den Parteien keine Darlehensvereinbarung vorliegen soll, sei schleierhaft. Die Darlehensschuld sei auf die Beschwerdeführerin übergegan- gen und diese sei daher Schuldnerin der auf der Liegenschaft abgesicherten Grundpfandschuld. Gemäss Darlehensvertrag sei eben gerade keine separate Kündigung notwendig, da das Darlehen bereits seit längerem zur Rückzahlung fällig gewesen sei. Die Vorinstanz habe in ihren Erwägungen 4.2.1 und 4.2.2 rich- tig geurteilt und die entsprechenden Feststellungen seien durch die Beschwerde- gegnerin in ihrem Rechtsöffnungsgesuch auch vorgetragen worden. Das Kündi- gungsrecht im Schuldbrief gelte somit gerade nur und erst, wenn keine anderwei- tige Vereinbarung zwischen den Parteien etwas anderes vorsehe. Des Weiteren bleibe es das Geheimnis der Beschwerdeführerin, wie sie darauf komme, dass die Beschwerdegegnerin ausschliesslich den Darlehensvertrag als Rechtsöffnungstitel bezeichnet habe. Solches ergebe sich jedenfalls nicht aus den zitierten Textstellen ihres Plädoyers. Vielmehr werde dort darauf verweisen, dass sich die Fälligkeit des Darlehens aus dem Darlehensvertrag ergebe. Auch bereits im Betreibungs- begehren seien der Pfandvertrag, der Darlehensvertrag und der Kaufvertrag als Grundlage für die Betreibung auf Pfandverwertung angegeben worden. Die Vor- instanz habe den Sachverhalt damit korrekt dargestellt und die richtigen Schlüsse daraus gezogen (vgl. Beschwerdeantwort Rz. 14). 5.3.1. Strittig ist vorliegend, welche Bedeutung dem Verweis auf eine „separate Vereinbarung zwischen Solidarschuldner und Gläubiger“ für die Fälligkeit der Schuldbriefforderung zukommt. Konkret geht es um die Frage, ob die Parteien damit auf den Darlehensvertrag verwiesen haben und die Schuldbriefforderung auf diesem Weg der im Darlehensvertrag vereinbarten Befristung unterstellen wollten oder ob sie lediglich den Abschluss einer anderen Vereinbarung (in wel-

Seite 23 — 29 cher die Kündigungsmodalitäten abweichend hätten geregelt werden können) vor- behalten und für den Fall des Fehlens einer solchen Vereinbarung die Kündbarkeit der Schuldbriefforderung mit der gesetzlichen Minimalfrist von drei Monaten vor- gesehen haben. Wie die Beschwerdeführerin zu Recht moniert, hat sich die Be- schwerdegegnerin im vorinstanzlichen Verfahren nie dazu geäussert, wie die Par- teien den in Frage stehenden Verweis verstanden haben. In ihrem Rechtsöff- nungsgesuch (RG act. 1) hat die Beschwerdegegnerin zwar nebst dem Darle- hensvertrag vom 29. Januar 2013 und dem Kaufvertrag vom 13. Februar 2013 auch den Pfandvertrag vom 29. Februar 2013 als Titel für die beantragte proviso- rische Rechtsöffnung bezeichnet (Rz. 12), ansonsten aber einzig Ausführungen zur Fälligkeit des Darlehens und der Zinsforderungen gemacht (Rz. 7 und 11). Auch nachdem die Beschwerdeführerin in ihrer Stellungnahme (RG act. 6) darauf hingewiesen hatte, dass Gegenstand der Betreibung auf Pfandverwertung nur die Schuldbriefforderung sein könne (Rz. 79), und sie mit Bezug auf die Fälligkeit der Schuldbriefforderung unter Hinweis auf Art. 847 ZGB eingewendet hatte, dass ei- ne Kündigung nicht stattgefunden habe und der Verweis auf seine separate Ver- einbarung zwischen „Solidarschuldner und Gläubiger“ ihrer Auffassung nach un- beachtlich sei, weil es eine Vereinbarung, auf welche diese Bezeichnung zutreffe, nicht gebe bzw. die Beschwerdegegnerin keine solche vorgelegt habe (Rz. 86), begnügte sich die Beschwerdegegnerin in ihrem Parteivortrag an der mündlichen Verhandlung mit der Bemerkung, die vorliegende Darlehensforderung sei, wie von beiden Parteien dargelegt, seit spätestens dem 31. Januar 2015 zur Rückzahlung fällig, weshalb die Ausführungen bezüglich Art. 847 Abs. 1 ZGB nicht relevant sei- en (RG act. 10, S. 15). In ihrer Stellungnahme hatte die Beschwerdeführerin über- dies vorgebracht, die Verwendung des Begriffes „Solidarschuldner“ sei nicht ver- ständlich und es bleibe daher unklar, worauf sich der Verweis in der Pfanderrich- tungsurkunde konkret beziehen solle. Entweder existiere keine solche Vereinba- rung, weshalb allein die Bestimmung im Errichtungsakt massgeblich sei, oder es sollte damit auf den Darlehensvertrag Bezug genommen werden. Klar gehe aus dem Errichtungsakt jedoch hervor, dass für die Geltendmachung der Schuldbrief- forderung ein Kündigungserfordernis statuiert werde, eine rechtsgültige Kündigung der Schuldbriefforderung gehe aus den Akten hingegen nicht hervor (RG act. 6, Rz. 17). Auch diese Ausführungen konterte die Beschwerdegegnerin lediglich mit einem Hinweis auf den Darlehensvertrag, gemäss welchem eben gerade keine separate Kündigung notwendig sei, da das Darlehen bereits seit längerem zur Rückzahlung fällig sei (RG act. 10, S. 6). Ihre weitere Bemerkung, es sei schleier- haft, wie die Beschwerdeführerin darauf komme, dass zwischen den Parteien kei- ne Darlehensvereinbarung vorliegen soll, zeigt schliesslich deutlich, dass sie die

Seite 24 — 29 Argumentation der Beschwerdeführerin gar nicht verstanden hat. Diese hatte nicht den Bestand der Darlehensvereinbarung, sondern die Existenz einer zusätzlichen separaten Vereinbarung zwischen „Solidarschuldner und Gläubiger“, wie sie im Pfandvertrag erwähnt wurde, in Abrede gestellt. Dass eine derartige Vereinbarung existieren würde, macht indessen die Beschwerdegegnerin selber nicht geltend. Diese bringt durch ihre wiederholten Hinweise auf den Darlehensvertrag und die sich daraus ergebende Fälligkeit der Darlehensforderung vielmehr zum Ausdruck, dass sie Darlehens- und Schuldbriefforderung gar nicht unterscheidet und dem- entsprechend davon ausgeht, dass mit der Fälligkeit der Darlehensforderung auch jene der Schuldbriefforderung einhergeht. Selber scheint die Beschwerdegegnerin die Regelung im Pfandvertrag somit  trotz der Verwendung des Begriffes „Soli- darschuldner“  als direkten Verweis auf den Darlehensvertrag verstanden zu ha- ben. Explizit behauptet hat sie einen derartigen Parteiwillen indessen zu keinem Zeitpunkt und erst recht nicht behauptet wurde, dass die Parteien die fragliche Bestimmung übereinstimmend so verstanden hätten respektive auch die Be- schwerdeführerin die Klausel in diesem Sinne hätte verstehen müssen. Vor die- sem Hintergrund erweist sich die Rüge der Beschwerdeführerin, die Vorinstanz habe mit ihren Feststellungen zum Parteiwillen die Verhandlungsmaxime verletzt, als begründet. 5.3.2. Aber selbst wenn man annehmen wollte, die Beschwerdegegnerin habe zumindest implizit behauptet, dass sich der Verweis im Pfandvertrag auf den Dar- lehensvertrag beziehe, und die Vorinstanz habe als Rechtsfrage von Amtes we- gen prüfen dürfen, wie der Verweis nach Treu und Glauben zu verstehen ist, lies- se sich die Art und Weise, wie die Vorinstanz die fragliche Bestimmung ausgelegt hat, nicht halten. Zunächst spricht  wie die Beschwerdeführerin zutreffend vor- bringt  bereits die Tatsache, dass im Pfandvertrag von einer separaten Vereinba- rung zwischen „Solidarschuldner und Gläubiger“ die Rede ist, gegen die Annah- me, der Verweis könne sich auf nichts anderes als den Darlehensvertrag bezie- hen. Dass die Bestimmung in dieser Hinsicht unklar ist, hat denn auch die Vor- instanz eingeräumt. Diese Unklarheit wird durch die blosse Tatsache, dass mit der Errichtung des Schuldbriefes eine entsprechende Sicherungsabrede im Darle- hensvertrag erfüllt wurde und sowohl der Darlehens- als auch der Pfandvertrag am selben Tag unterzeichnet wurden, nicht beseitigt. Im Gegenteil erscheint umso unverständlicher, weshalb im Pfandvertrag ein Solidarschuldner erwähnt wird, ob- wohl der Darlehensvertrag gerade keine Solidarschuldnerschaft  auch nicht im Anschluss an die Einbringung der Liegenschaft in die neu zu gründende Gesell- schaft  vorsah. Hinzu kommt, dass es sich bei der in Frage stehenden Bestim-

Seite 25 — 29 mung  abgesehen von der Verwendung des Begriffs „Solidarschuldner“  um ei- ne Standardformulierung handelt, wie sie vom Verband schweizerischer Grund- buchverwalter empfohlen wird (vgl. Franziska Martha Betschart, a.a.O., Rz. 543). Mit ihrer Aufnahme wird den Parteien ermöglicht, die Verzinsung und die Rück- zahlungsmodalitäten zu ändern, ohne dass auch der Schuldbrief und der Grund- bucheintrag geändert werden müssten. Vom Verweis erfasst werden nicht bloss bei der Errichtung des Schuldbriefes bereits bestehende Vereinbarungen, sondern auch und vor allem nachträgliche Vereinbarungen, mit welcher die Modalitäten der Schuldbriefforderung beispielsweise an zu einem späteren Zeitpunkt sichergestell- te Grundforderungen angepasst werden (vgl. Paul-Henri Steinauer, a.a.O., N 88 zu Art. 846). Muss sich der Verweis aber nicht zwingend auf eine bereits beste- hende Vereinbarung beziehen, ist auch der Überlegung der Vorinstanz, wonach nicht ersichtlich sei, worauf sich der Verweis denn sonst beziehen könnte, wenn nicht auf den Darlehensvertrag, der Boden entzogen. Dies gilt umso mehr, als im Pfandvertrag für den Fall des Fehlens einer abweichenden Vereinbarung eine Er- satzregelung für die Kündigung des Schuldbriefes statuiert wird, was sich erübrigt hätte, wenn die Parteien auf den bereits bestehenden Darlehensvertrag hätten Bezug nehmen wollen. Dass ein Schuldbrief zum Zwecke der Sicherung einer be- stimmten Grundforderung errichtet wird, ist sodann ebenfalls nicht ungewöhnlich und kann für sich alleine nicht dazu führen, dass mit dem Verweis auf eine separa- te Vereinbarung notwendigerweise die das Grundverhältnis regelnde Vereinba- rung gemeint sein müsste. Wollen die Parteien die Fälligkeit der Schuldbriefforde- rung an diejenige der Grundforderung koppeln, verlangt die Lehre vielmehr eine dahingehende ausdrückliche Vereinbarung. Dem blossen Verweis auf eine sepa- rate Vereinbarung kann eine solche Wirkung in aller Regel nicht zukommen (vgl. Paul-Henri Steinauer, a.a.O., N 271 zu Art. 842; Franziska Martha Betschart, a.a.O., Rz. 715). Nicht von der Hand zu weisen ist schliesslich, dass der Pfandver- trag von einer separaten Vereinbarung spricht, aufgrund welcher die Schuld (also die Schuldbriefforderung) zu verzinsen, abzuzahlen und zu kündigen ist. Dem Wortlaut nach wird damit am Erfordernis einer Kündigung des Schuldbriefes zu dessen Fälligstellung festgehalten, wobei die Modalitäten dieser Kündigung  ebenso wie eine allfällige Verzinsung und Amortisation der Schuldbriefforderung  in einer separaten Vereinbarung geregelt werden sollten. Dass sich die Fälligkeit der Schuldbriefforderung statt aus einer Kündigung direkt aus der Fälligkeit der Grundforderung ergeben sollte, lässt sich daher mit dem Wortlaut der Bestimmung kaum vereinbaren. Wenn die Vorinstanz dem in Frage stehenden Verweis den- noch eine solche Bedeutung beimisst und dafür hält, dass die Parteien mit der Befristung des Darlehens auch für die Schuldbriefforderung „etwas anderes“ als

Seite 26 — 29 eine Kündigungsfrist von drei Monaten vorgesehen hätten, verkennt sie offensicht- lich, dass der Darlehensvertrag nur die Rückzahlung des Darlehens regelt und darin über die Fälligkeit der Schuldbriefforderung gar nichts gesagt wird. Dass die im Darlehensvertrag vorgesehene Befristung auch für die Schuldbriefforderung gelten soll, könnte daher aus dem fraglichen Verweis selbst dann nicht abgeleitet werden, wenn er sich auf den Darlehensvertrag hätte beziehen sollen. 5.3.3. Nach dem Gesagten sprechen zahlreiche Gründe gegen die vorinstanzliche Auslegung des Verweises im Pfandvertrag. Einzuräumen bleibt, dass von der In- teressenlage her nicht zum Vornherein auszuschliessen ist, dass die Parteien die Fälligkeit der Schuldbriefforderung an jene des Darlehensvertrages binden woll- ten. Die blosse Möglichkeit, dass dem Verweis im Pfandvertrag eine solche Wir- kung zukommen sollte, reicht indessen für die Gewährung der Rechtsöffnung nicht aus. Wie vorstehend dargelegt wurde (vgl. E. 4.4.5), ist die Fälligkeit der betriebe- nen Forderung – wenn sie vom Schuldner bestritten wird – vom Gläubiger als Be- standteil des Rechtsöffnungstitels nachzuweisen und nicht bloss glaubhaft zu ma- chen. Verweist eine als Rechtsöffnungstitel vorgelegte Urkunde hinsichtlich der Fälligkeit auf eine separate Vereinbarung, kann die Rechtsöffnung daher nur erteilt werden, wenn klar und unzweideutig feststeht, auf welche Vereinbarung Bezug genommen wird (vgl. Urteil des Bundesgerichts 5A_867/2012 vom 7. März 2013 E. 4.1 zur identischen Rechtslage, wenn eine Schuldanerkennung hinsichtlich der Bezifferung der Schuld auf eine andere Urkunde verweist). Zudem dürfen keinerlei Zweifel darüber bestehen, wie die Parteien den Verweis verstanden haben re- spektive nach Treu und Glauben verstehen mussten. Lässt der Wortlaut, allenfalls auch unter Einbezug des Vertragszweckes und der sonstigen für die Auslegung massgeblichen Umstände, mehrere Interpretationsmöglichkeiten zu, ist die Rechtslage zwischen den Parteien nicht derart klar, wie es für die Erteilung der Rechtsöffnung erforderlich wäre. Die abschliessende Ermittlung des Parteiwillens bzw. die abschliessende Vertragsauslegung ist nicht Sache des Rechtsöffnungs- richters (vgl. Urteil des Bundesgerichts 5A_99/2017 vom 17. August 2017 E. 3; ebenso Daniel Staehelin, a.a.O., N 21 zu Art. 82 SchKG). 5.4. Zusammenfassend ergibt sich, dass ein klarer Nachweis der Fälligkeit der Gegenstand der Betreibung bildenden Schuldbriefforderung fehlt. Insbesondere geht aus den von der Beschwerdegegnerin als Titel vorgelegten Urkunden nicht mit der nötigen Deutlichkeit hervor, dass die für das Darlehen vereinbarte Befris- tung nach dem übereinstimmenden Willen der Parteien auch für die Schuldbrief- forderung gelten sollte. Mit der gegenteiligen Annahme hat die Vorinstanz nicht nur die Verhandlungsmaxime verletzt, sondern sie hat der in Frage stehenden Be-

Seite 27 — 29 stimmung im Pfandvertrag eine Bedeutung zuerkannt, welche dieser nicht respek- tive jedenfalls nicht mit der erforderlichen Klarheit entnommen werden kann. Ist es der Beschwerdegegnerin aber nicht gelungen, die Vereinbarung einer Koppelung der Fälligkeit der Schuldbriefforderung an diejenige der Grundforderung nachzu- weisen, kommt im Rechtsöffnungsverfahren die im Pfandvertrag für den Fall des Fehlens einer abweichenden Vereinbarung statuierte Regelung zum Tragen, wo- nach die Schuldbriefforderung unter Einhaltung einer Frist von drei Monaten durch Kündigung fällig zu stellen ist. Dass eine solche Kündigung vor Anhebung der lau- fenden Betreibung erfolgt wäre, hat die Beschwerdegegnerin selber nie geltend gemacht, geschweige denn urkundlich nachgewiesen. Als Folge davon fehlt es an einer notwendigen Voraussetzung für die Erteilung der provisorischen Rechtsöff- nung. Die Beschwerde ist daher bereits aus diesem Grund gutzuheissen, der an- gefochtene Entscheid aufzuheben und das Rechtsöffnungsbegehren der Be- schwerdegegnerin abzuweisen. Auf die weiteren Rügen der Beschwerdeführerin (Stundung, Zinsberechnung) braucht bei diesem Ergebnis nicht mehr eingegan- gen zu werden. Ebenso erübrigt es sich, über den Hauptantrag der Beschwerde- führerin zu entscheiden. 6. Mit dem Entscheid in der Hauptsache wird das Begehren der Beschwerde- gegnerin, der Beschwerde die einstweilen gewährte aufschiebende Wirkung zu verweigern, gegenstandslos. 7.1. Bei diesem Verfahrensausgang gehen sowohl die Kosten des vor- instanzlichen Verfahrens in Höhe von CHF 1'000.00, als auch jene des Beschwer- deverfahrens in Höhe von CHF 2'000.00 (vgl. Art. 48 in Verbindung mit Art. 61 Abs. 1 der Gebührenverordnung zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs [GebV SchKG; SR 281.35]) nach Massgabe von Art. 106 Abs. 1 ZPO zu Lasten der Gesuchstellerin bzw. Beschwerdegegnerin. Diese hat der Beschwerde- führerin zudem die Kosten ihrer anwaltlichen Vertretung zu ersetzen (Art. 95 Abs. 3 lit. b ZPO). 7.2. Die Gesuchsgegnerin bzw. Beschwerdeführerin hat weder im vorinstanzli- chen Verfahren noch im Beschwerdeverfahren eine Honorarnote eingereicht. Der zu entschädigende Aufwand ist praxisgemäss anhand der Akten nach dem Um- fang der notwendigen und tatsächlich geleisteten Arbeit sowie nach dem Mass der unumgänglichen Umtriebe und nach der objektiven Bedeutung der Streitsache zu bemessen. Im vorliegenden Fall erscheint auf der Basis eines mittleren Stunden- ansatzes von CHF 240.00 (vgl. Art. 3 Abs. 1 der Verordnung über die Bemessung des Honorars der Rechtsanwältinnen und Rechtsanwälte [Honorarverordnung,

Seite 28 — 29 HV; BR 310.250]) und mit Blick auf den vom gegnerischen Rechtsvertreter geltend gemachten Zeitaufwand eine Parteientschädigung von CHF 6‘000.00 (einschliess- lich Barauslagen) als angemessen. Für das Beschwerdeverfahren wird die Partei- entschädigung auf CHF 4‘000.00 (inklusive Barauslagen) festgesetzt.

Seite 29 — 29 III. Demnach wird erkannt: 1. Die Beschwerde wird gutgeheissen und der angefochtene Entscheid wird aufgehoben. 2. Das Gesuch um Erteilung der provisorischen Rechtsöffnung in der Betrei- bung Nr. _____ des Betreibungsamtes Prättigau/Davos wird abgewiesen. 3. Die Kosten des vorinstanzlichen Verfahrens in Höhe von CHF 1'000.00 ge- hen zu Lasten der Y._____, welche die X._____ ausseramtlich mit CHF 6‘000.00 (inkl. Barauslagen) zu entschädigen hat.

4. a) Die Kosten des Beschwerdeverfahrens von CHF 2'000.00 gehen zu Lasten der Y._____. Sie werden vom Kostenvorschuss der X._____ in Höhe von CHF 2'000.00 erhoben. Die Y._____ hat der X._____ den Betrag von CHF 2'000.00 direkt zu ersetzen. b) Die Y._____ hat die X._____ für das Beschwerdeverfahren ausseramtlich mit CHF 4‘000.00 (inkl. Barauslagen) zu entschädigen. 5. Gegen diese, einen Streitwert von mindestens CHF 30'000.00 betreffende Entscheidung kann gemäss Art. 72, Art. 74 Abs. 1 lit. b BGG Beschwerde in Zivilsachen an das Schweizerische Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, ge- führt werden. Die Beschwerde ist dem Bundesgericht schriftlich, innert 30 Tagen seit Eröffnung der vollständigen Ausfertigung der Entscheidung in der gemäss Art. 42 f. BGG vorgeschriebenen Weise einzureichen. Für die Zulässigkeit, die Beschwerdelegitimation, die weiteren Voraussetzungen und das Verfahren der Beschwerde gelten die Art. 29 ff., 72 ff. und Art. 90 ff. BGG. 6. Mitteilung an: